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温建辉:论监督故意

更新时间:2013-08-14 21:06:17
作者: 温建辉  

  

  

  3. 我国第362条关于包庇罪规定:旅馆业、饮食服务业、文化娱乐业、出租汽车业等单位的人员,在公安机关查处卖淫、嫖娼活动时,为违法犯罪分子通风报信,情节严重的,依照本法第310条的规定定罪处罚。

  

  4. 第349条第二款规定的包庇毒品犯罪分子罪:缉毒人员或者其他国家机关工作人员掩护、包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的,依照前款的规定从重处罚。

  

  5.第354条规定的容留他人吸毒罪:容留他人吸食、注射毒品的。

  

  6. 第359条规定的容留卖淫罪:容留他人卖淫的。

  

  7 第402条规定的徇私舞弊不移交刑事案件罪:行政执法人员徇私舞弊,对依法应当移交司法机关追究刑事责任的不移交,情节严重的。

  

  8. 第404条规定的徇私舞弊不征、少征税款罪:税务机关的工作人员徇私舞弊,不征或者少征应征税款,致使国家税收遭受重大损失的。

  

  9.第411条规定的放纵走私罪:海关工作人员徇私舞弊,放纵走私,情节严重的。

  

  10. 第414条规定的放纵制售伪劣商品犯罪行为罪:对生产、销售伪劣商品犯罪行为负有追究责任的国家机关工作人员,徇私舞弊,不履行法律规定的追究职责,情节严重的。

  

  11. 第415条规定的办理偷越国(边)境人员出入境证件罪和放行偷越国(边)境人员罪:负责办理护照、签证以及其他出入境证件的国家机关工作人员,对明知是企图偷越国(边)境的人员,予以办理出入境证件的,或者边防、海关等国家机关工作人员,对明知是偷越国(边)境的人员,予以放行的。

  

  12. 第416条规定的不解救被拐卖、绑架妇女、儿童罪和阻碍解救被拐卖、绑架妇女儿童罪:对被拐卖、绑架的妇女、儿童负有解救职责的国家机关工作人员,接到被拐卖、绑架的妇女、儿童及其家属的解救要求或者接到其他人的举报,而对被拐卖、绑架的妇女、儿童不进行解救,造成严重后果的。负有解救职责的国家机关工作人员利用职务阻碍解救的。

  

  (二)法律明文规定的监督义务

  

  法律明文规定的监督义务是监督义务的来源之一,这也是罪刑法定原则的必然要求。这里的法律规定只能理解为刑法明文规定或者由其他法律规定而经刑法予以认可。不履行法律规定的监督义务构成犯罪,必须以刑法的明文规定为依据。例如,《婚姻法》规定的对未成年家属、精神病患者家属具有的监护义务是监护犯监督义务的法定来源。

  

  (三)法律行为引起的监督义务

  

  法律行为是指在法律上能够引起一定的权利和义务的行为。法律行为在实践中主要表现为合同行为。例如,建设工程委托监理合同中监理单位因接受工程建设单位聘请而产生对工程项目进行管理的监督义务;会计师事务所接受委托为上市公司进行财务审计,出具财务审计报告的监督义务。需要注意审计局的审计属于因职务而生的监督义务,而会计师事务所的审计是受委托即因法律行为而引起的监督义务。

  

  四、监督故意的种类

  

  监督故意的分类附属于对具有监督故意犯罪的分类,所以对监督故意的分类也需通过对监督故意犯罪的分类来实现,换言之,对监督故意的分类毋宁说是对监督故意犯罪的分类。

  

  (一)按监督的类型划分

  

  监督犯是因犯罪人不履行或不积极履行监督义务并导致社会危害后果而构成的犯罪。广义的监督包括狭义的监督、管理和监护,而一般意义上将狭义的监督和管理统称监督,因此,广义上的监督犯包括一般意义上的监督犯和监护犯,那么,监督故意就划分为监督犯的监督故意和监护犯的监督故意。

  

  1.监督犯的监督故意

  

  从犯罪主观要件上看,监督犯的主观要件可分为监督故意和监督过失两种类型。因为已有很长研究历史的监督过失一直以来是监督过失和管理过失的统称,沿袭此传统,本文的监督故意也包括监督故意和管理故意。像事件二、事件三中负有监督管理职责的国家机关工作人员即存有监督故意的罪过心理。

  

  监督故意并不局限于有特定身份的人,只要具有特定监督职责即可成为监督犯的主体。例如,某公司有一个经理甲和一员工乙,有一个骗子丙来与公司签约,甲叫乙查丙的资质,乙查出丙是骗子但因为和甲有仇就没说,公司与丙签约,导致公司受重大损失,丙是合同诈骗罪,而员工乙构成监督故意犯罪。

  

  2.监护犯的监督故意

  

  民法上规定了不履行监护职责或不积极履行监护职责而由被监护人造成他人损害的,监护人应承担民事责任。而监督过失可以构成犯罪,例如食品监管渎职罪、失职致使在押人员脱逃罪、国家机关工作人员签订履行合同失职被骗罪,等等,都是监督过失犯罪。既然监督过失都能构成犯罪,那么,与此相对应,主观罪过更为恶劣的监督故意没有理由不构成犯罪,与之性质相同、危害相当的监护犯自然也应当存在。

  

  具有对未成年人、无刑事责任能力人、限制刑事责任能力人监护职责的监护人认识到被监护人正在从事危害社会的活动,而不履行监护职责,放任危害结果发生的是一种监督故意犯罪。像事件一中的放纵被监护的精神病人伤害他人的行为即属于监护犯,其罪过心理即监护故意。

  

  (二)按《刑法》有无规定的分类

  

  按照刑法对监督故意犯罪有没有明确的专门规定,监督故意犯罪可以划分为刑法规定的监督故意犯罪和非特别规定的监督故意犯罪。做这样的划分,可使人们明确认识到监督故意犯罪不仅限于刑法的专门规定。

  

  1.《刑法》规定的监督故意犯罪

  

  在《刑法》对监督故意犯罪有明文规定的情况下,可直接依《刑法》规定的犯罪定罪处罚。如前述的我国《刑法》规定了14个监督故意犯罪的罪名。从《刑法》特别规定的监督故意犯罪来看,监督故意犯罪主要集中在渎职罪这一类罪名之下。对这类犯罪的认定有法律的具体规定,容易做到不枉不纵。

  

  《刑法》规定的监督故意犯罪按照放任的方式可划分为包庇类的监督故意犯罪和纵容类的监督故意犯罪。其中的包庇、纵容黑社会性质组织罪作为选择性罪名分属包庇类犯罪和纵容类犯罪。包庇类犯罪比纵容类犯罪的主观恶性相比较而言一般要大一点。包庇类监督故意犯罪包括:包庇黑社会性质组织罪、包庇罪(刑法第362条)、包庇毒品犯罪分子罪、徇私舞弊不移交刑事案件罪、徇私舞弊不征少征税款罪、办理偷越国境人员出入证件罪、阻碍解救被拐卖绑架妇女儿童罪等8个罪名;纵容类监督故意犯罪包括:纵容黑社会性质组织罪、妨害传染病防治罪、容留他人卖淫罪、放纵走私罪、放纵制售伪劣商品犯罪行为罪、放行偷越国境人员罪、不解救被拐卖绑架妇女儿童罪等7个罪名。

  

  2.非特别规定的监督故意犯罪

  

  在《刑法》没有特别规定具体罪名的情况下,具有监督故意放任被监督者危害社会的,可以按刑法规定的一般故意犯罪定罪处罚。例如,在食品监管渎职犯罪中,食品监管人员由于具有监管食品安全的职责,发现他人有制售有毒、有害食品行为而放任不管,没有发生严重后果的,即有可能构成放纵制售伪劣商品犯罪行为罪;发生了严重危害后果的,则可能触犯以危险方法危害公共安全罪,生产、销售不符合安全标准的食品罪,生产、销售有毒、有害食品罪,生产、销售伪劣产品罪等罪名。[5]对危害食品安全的监督故意犯罪区分这两种处罚情况是因为:第一,这是因为《刑法》规定的放纵制售伪劣商品犯罪行为罪是无需危害结果发生的行为犯,对作为尚未发生重大危害结果的抽象危险犯处以较轻刑罚,也足以收到预防犯罪的结果;第二,按照《刑法》对放纵制售伪劣商品犯罪行为罪规定的处罚最高刑是5年有期徒刑,该刑对于放任重大食品安全事故发生的监督故意犯罪处罚明显偏轻,所以应当按照其他危害食品安全犯罪定罪处罚。

  

  在实际的社会生活中,大量的监督故意犯罪还存在于危害公共安全罪之下的事故型犯罪,这是司法实践中需要高度重视的。在事故型犯罪中,不仅有造成事故发生的直接责任人,还有履行监督义务的监督人,如果监督人认识到实际作业人员的不当行为可能导致重大安全事故的发生,那么,监督人的罪过心理就不是过失,而只能是故意[6],也就是监督故意,其所构成的犯罪也就是监督故意犯罪。

  

  参考文献

  

  [1] 海鹏飞,涂峰,张立璞,龙玉琴.设“打黄禁赌”队 专收“保护费”[J].南方都市报,2011-06-20.

  

  [2] 碧翰烽.派出所收取保护费让“黄赌”成为顽症[EB/OL].http://news.timedg.com/2012-06/29/content_10848433.htm.

  

  [3] 温建辉.罪过的本质及其分类[J].理论观察, 2012,(5):39.

  

  [4] 温建辉.监督过失罪过心理分析[J].公民与法,2012,(10):12.

  

  [5] 温建辉.食品监管渎职罪的认定[J].聊城大学学报(社会科学版),2012,(3):77.

  

  [6] 温建辉.事故型犯罪的罪过形式[A].赵秉志.刑法论丛(第23卷)[C].北京:法律出版社,2010:59.

  

  On the Supervision Intention

  

  WEN Jian-hui

  

  Abstract: Supervision crime contains supervision intentional crime and supervision negligence crime. Supervision intentional crime neither is indirect principal offender, is also different from the omission. Supervision intention is not directly intention, but a special kind of indirect intention. In the supervision intention, feelings indifference is the dominant aspect of the psychological attitude, and therefore it also belongs to the indifferent type of culpability. The establishment of supervision intentional crime based on the supervision obligations as a precondition. Classification of supervision intention gets through the classification of supervision intentional crime.

  

  Key words: Supervision intention;supervision duty;culpability feelings;Indifferent type of culpability

  

  【出处】 《福建警察学院学报》2013年第2期。

  

  1者简介:温建辉,法学博士、博士后,罪过情感理论研究所所长。


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