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沈宗灵:二战后美国法律对民法法系法律的影响

更新时间:2011-11-10 09:29:50
作者: 沈宗灵 (进入专栏)  

  "它获得了举世同情……在这种广泛政治意义的影响下,无数国家采用了类似美国较早作出的规定。"法国和德国联邦最高法院对有缺陷产品都采用严格责任制,欧洲共同体委员会指令中也要求其成员国在产品责任领域中引进严格责任制。[(10)]

  在这里,更值得注意的是美国的有关法律思想对其他国家的影响。这些新的法律思想代替了私法中的传统观念,例如以国家干预代替私法自治;以保护弱者(如消费者)代替平等保护;以实施法律代替对不公平行为的预防,以严格责任代替过错责任,等等。严格责任的适用范围也从产业部门发展到服务行业,扩大到医疗事故、汽车事故等。

  5.信托财产制

  信托财产(trust)是普通法法系特有的一种财产权制度,是指委托人为第三者即受益人的利益将财产转让予受托人,由后者经营、管理和处分(包括出卖、抵押等),并按照协议将全部或部分信托财产或其收入交付受益人。在这种财产制下,受托人成为信托财产的法定产权所有人,但受益人享有对这一财产的衡平权益,如受托人不履行其义务时,受益人有权对他提起诉讼。

  这种财产制的特点是同一财产可由不同人分别拥有,它与民法法系传统的一元化财产制是不同的。正如我国也有学者认为,信托财产制比民法法系的类似制度(如监护、委任、代理等)具有更大灵活性,它不仅具有财产管理、财务服务的机能,还具有金融机能,可以在财产保值和增值的基础上满足委托人的各种目标。[(11)]

  信托财产制起源于英国中世纪,十九世纪时引入美国。以后通过英、美两国,传入民法法系国家。日本早在1922年就已制定《信托法》,韩国于1961年制定《信托法》。我国台湾地区近年来也已制定《信托法》草案。[(12)]

  加拿大基本上是普通法法系国家,但其中魁北克地区,由于法裔加拿大人占这一地区人口的5/6,加上历史的原因,这一地区的法律成为两大法系之间的混合法。1866年它制定了一部以《拿破仑法典》为榜样的《民法典》。自二十世纪60年代中期起,魁北克真正开始进行民法典的重新编纂工作。在这一编纂过程中,信托财产制被引进到新的民法典中,其方法是采用被称为"分拨遗产"的政策概念,使这种分开的财产既独立于委托人,也独立于受托人或受益人的财产,它服务于法律所赋予的目的。[(13)]

  6.破产法

  美国的破产法基本上是联邦法,联邦的《破产法典》和联邦最高法院的《破产实施和程序规则》,各州破产法常补充联邦法。美国的破产数字之高是令人震惊的。但这些统计数包括非商业破产和商业破产两种,后一种破产占全部破产的15%-20%,其他都是非商业破产,即受雇人和消费者的破产。[(14)]

  日本中央大学法学教授小岛武司在其探讨外国法律对日本的两次移植时讲到,第一次移植是在明治时代,主要是移植德国法律。第二次移植是第二次世界大战结束后,主要移植美国法律,当时,"民主代替了明治时代的现代化口号。作为最根本法律的宪法的性质由德国转到美国,对人权与和平的保障成为国家最根本的基础。"二战后日本法律受到美国法律的强烈影响,其中包括美国破产法的影响。美国破产法中有关于破产人解除责任制度,它与日本传统文化有抵触,因而在相当长时期内,从美国引入的破产法制度并未很好地实行。但经过二十几年以后,日本经济有了重大发展,消费者信贷、分期付款等制度在日本已不断普及,在这种新的情况下,人们对美国破产制度的态度也随之改变。[(15)]

  7.税法

  美国的税法很多,有联邦税法、州税法和地方(县、城市)税法。联邦税法主要是1986年的《国内税法典》,各州和地方税法很不统一。德国现行税法的某些方面就参照美国税法。例如连锁企业之间交易给予适当补贴就来自美国税法典第482节,对国外收入的征税也以美国税法原则作为基础。[(16)]

  8.诉讼程序

  美国的诉讼程序主要指一般初审法院的诉讼程序,以对抗制(adversarysystem)和陪审制为特点。对抗制在法学中又称当事人主义或辩论制,主要指在民事案件中,原被告双方律师以及刑事案件中公诉人(检察官)与被告辩护律师在法律上相互对抗,扮演最为活跃的角色。陪审官任务仅为听取双方及其证人发言,并在最后就案件事实作出裁决。法官不主动进行调查,甚至也不提问,在法庭上扮演消极的仲裁人。对抗制的主要根据是:只有让双方相互对抗,才能澄清事实,体现正义。因此,在美国的司法制度中,律师具有关键的地位。在西方国家中,美国的律师是最多的,平均每360人中有一个律师。

   二战后,美国的诉讼制度对民法法系国家也有了不同程度的影响。在日本,对民事诉讼法仅增加了少数条文,但由于要实行对抗制,实际上也有重大影响。刑事诉讼法方面就有了"根本性的变化,同时证据规则也受到彻底审查。"[(17)]欧洲一些宪法法院和欧洲人权法院的判决中还实行美国判决中表明法官的不同意见的制度。[(18)]

  9.判例教学法

  美国法律教育主要由各大学法学院承担,在性质上属于职业教育,学生入学资格之一是已在大学本科毕业,已具备一般人文学科知识;法学院毕业后立即参加律师考试,能从事以开业律师为主的实际工作。法学院学习的另一个特点是实行"判例法教学"以代替传统的演绎法教学。这种教学法是十九世纪70年代哈佛大学法学院院长兰达尔所首创的,主要根据是:第一,通过对判例的研究,才能掌握法律的基本原则;第二,上课时用苏格拉底式讨论问题的方法来代替传统的系统讲授。这种教学方法不同于民法法系国家实行的教学法,也不同于同样实行判例法制度的英国。这种教学法有明显的优点,但也有缺点。美国法学院已作了不少改进,但这一教学法仍继续实行。在二战后,它对英国和民法法系国家的法律教育也有影响。正如人们指出的,"美国法律教育的风格正在传播,在民法法系国家和英国,判例书籍正在出版。"[(19)]

  10.法律学说

  上面已指出,在二战以前,美国法律思想在西方法学家的眼中并不是很突出的。但在战后,英国的一些流行的法律思想,如严格划分"书本上的法律"和"实际生活中的法律";强调"对法律的经济分析"以及"批判法学"等,都已成了西方国家法律思想界的热点。

  

  【注释】

  (1)(2)(18)(19)Ugo Mattei,"Why The Wind Changed:Intellectual Leadership In Western Law",American Journal Of ComparativeLaw,1994,Vol.42,pp.200-201,pp.201-202,p.206,p.206。

  (3)Hoeflich,"Savigny And His Anglo-American Disciples",American Journal Of Comparative Law,1989,Vol.37,p.17.

  (4)E.Patterson,Jurisprudence,1953,p.556.

  (5)(10)Wiegind,"The Reception Of American Law In Europe",1991,American Journal Of Comparative Law,vol.39,pp.229-232,p.241.

  (6)Kenzo Takayangi,"contact Of The Common Law with The CivilLaw In Japan",American Journal Of Comparative Law,1995,p.60.

  (7)(16)Bernhard Grossfeld,The Strength And Weakness Of Comparative Law,1990,p.16,p.16.

  (8)陆润康著:《美国联邦宪法论》1986年,第433-434页。

  (9)L.Goldstain,Constitutional Rights Of Women,1988,pp.552-553.

  (11)江平、周小明:《建构大陆的信托法制的若干设想》,?93海峡两岸法学学术研讨会论文,第2页。

  (12)叶赛莺:《信托法草案之分析暨其相较于日韩信托法之特色》,同上研讨会论文,第1页。

  (13)保罗-A.克雷波:《比较法、法律改革与法典编纂》,载《比较法学的新动向-国际比较法学会议论文集》1993年,第104-106页。

  (14)Peter Hay,An Introduction To United States Law,1985,P.156.

  (15)(17)小岛武司:《比较法在移植外国法律中的第二任务》,载《比较法学的新动向》,第49-53页;第51页。

  

  北京大学学报(哲社版)


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文章来源:北大法律信息网
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