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童之伟:法权说对各种“权”的基础性定位——对秦前红教授批评文章的迟到回应

更新时间:2021-03-05 21:43:31
作者: 童之伟 (进入专栏)  

   7.传统法学中“权利—义务矛盾”只能是对权利的不同主体、不同部分之间矛盾的法学描述,涵盖面基本限于私法范围;只要法权关系、法权矛盾可以合乎逻辑、顺理成章地地表述“权利—权力”、“权利—权利”、“权力—权力”三种关系和三种矛盾。

   8.法权、权,都是法权说主张的实践法学的独立分析单元,也是全新的法学基本概念或基本范畴。

   9.私有财产、公共财产和归属未定财产三者之间,以及个人利益、公共利益、剩余利益三者之间,都是相通的,在一定条件下能够相互转化。因此,权利、权力和剩余权三者之间也是相通的,在一定条件下也可以相互转化。

   10.在一国范围或同一个国家(或社会,下同)的不同时期,私有财产的总量决定权利的总量,私有财产在一国财产总量中的占比决定权利在一国法权体量结构(简称法权结构,下同)中的占比。

   11.同样,公共财产的总量决定权力的总量,公共财产在一国财产总量中的占比决定权力在法权结构中的占比。

   12.在归根结底的意义上说,权利、权力从而法权是劳动生产过程的产物,因此,一国的法权总量取决于该国全部现有财产的总量,而且历史地看是处在不停顿的变化中,呈增长的趋势。

   13.在一国的特定时段,出于研究和把握法权、权利、权力的需要,应该假定法权的体量在这个时段是静态的、恒定的;可在完成了对它的静态研究后,再考虑时间因素的影响。

   14.法正义就是每个人不多不少正好得到他/她应该得到的那部分法权,且不承担不应承担的法义务;也可以在超越法学意义的意义上说,正义就是每个人不多不少正好得到他/她应该得到的那部分权,且不承担不应承担的任何义务。

   15.法治之法、社会主义法的价值,应该是创制法权结构相对平衡的法治环境,促进每一个人自由和全面的发展。

   16.法的作用应该是通过规范人的行为优化法权配置,并尽可能在法权结构比较平衡的基础上实现法权最大限度的保存和增殖。

   17.法律关系是根据法律的规定在调整社会关系的过程中形成的人们之间的法权关系,具体表现为权利—权力关系、权利—权利关系和权力—权力关系;在引入义务概念后,所有法权关系都可具体表述为权利—义务关系或权力—义务关系。

   18.权是一个整体,法权也是一个整体,它们中每一个构成部分的超常扩张或缩减,,都不会只是其自身的事情,而是一定会引起其它部分(一部分或各部分)的变化。

   或许,列举17个命题已经超出了“基础性”的范围,但好在法学不是数学,容许有一定弹性。

  

   (四)法权说的较重要命题

  

   相较于基础性命题,法权说的较重要命题在数量上更多。它们会主要表现为从法权角度对基本概念的次级概念所做的界定、对较重要法现象本质的揭示,或对较重要法现象之间的关系以及它们与外部因素的关联的认识,其中主要有这样一些:

   1.汉语权利一词有自己的形成史,至今不包含任何权力的意思;中文法学的权利概念原本同汉语的权利一样单纯;不明不白地将权力含义往权利概念中拉,实际上是污染中文法学的权利概念,也污染汉语的权利一词。

   2.从原始的权利权力混沌状态下率先形成的法要素是权力,然后才是权利和剩余权。

   3.在公共财产总量恒定的情况下,其所支撑的全部权力的强度取决于权力的集中程度,权力集中程度愈高,强度愈高,反之愈低。

   6.私人财产的总量决定权利总量,体量相同情况下权利的集中程度决定权利抗衡权力的强度,或一种权利与其他权力交易或交往中可给对方施加压力的强度。权利愈平均分散于全部个体,强度愈低,否则强度愈高。

   7.宪法、法律在本质上是分配利益和财产的工具,分配法权,从而分配权利、权力和规范其运用行为只是其表现形式。

   8.法的作用是通过规范、评价法关系主体的权利或权力运用行为并预设行为后果,以维护社会的生存和发展。

   9.法的价值在于确立和维护法权分配格局,并维护以其为基础形成的社会秩序。

   10.法的实施指法在社会生活中的实际施行,按照法律调整方式的不同可具体区分为法权的行使和相应义务的履行,其中法权行使分为权利的行使和权力的行使,具体表现为权利、自由、个人特权、个人豁免、公共机关职权、权限、公权力、公职特权、公职豁免等的落实和对应义务的履行。

   11.法的遵守即守法,指个人、公共机关和社会组织等一切法关系主体以法为行为准则,依照法的规定行使法权和履行相应义务的活动,其中行使法权分为行使权利和行使权力。

   12.法律责任是个人、组织等行为主体不适当地行使法权,或未履行相应义务而依法应承担的不利后果,其中不适当行使法权包括不适当行使权利和权力,具体表现为不适当行使权利、自由、个人特权、个人豁免、职权、权限、公权力、公职特权、公职豁免等等。

   13.法律关系主体即法权关系主体,在不同情况下具体表现为权利—权力关系的双方主体,权力—权力关系的双方主体和权利—权利关系的双方主体。在引入义务概念后,它们可概括地表述为法权与法义务关系,同时具体表述为权利义务关系或权力义务关系。

   14.法律关系客体指法律关系主体的法权指向的对象,具体可区分为权利指向的对象、权力指向的对象。在引入义务概念后,它们可概括地表述为法权与法义务指向的对象,同时具体表述为权利义务或权力义务指向的对象。

   15.应该确立法权结构平衡理念。法权结构平衡简称法权平衡,包括三个层次四个方面的内容:(1)法权与法外之权平衡,实即权内部的第一级平衡,涉及哪些权入法,哪些权留在法外的问题;(2)权利与权力的平衡,即个人权利、自由与公共机关职权、权限、公权力等的平衡;(3)权利内部的平衡,包括主体法律地位平等但占有权利的体量差别巨大的个人之间的权利平衡,以及同一个主体享有的不同权利之间的平衡;(4)权力内部的平衡,包括各级各类公共机关间纵向权力平衡(如中央与地方)和横向权力平衡(如同一国家机构的不同国家机关之间)法权配置状态分法权配置平衡状态和法权配置不平衡状态。

   16.法权平衡是相关主体依宪法法律应享有的那部分法权没有明显被相对方或相关主体挤占、侵蚀,宪法法律秩序得到有效维持的状态。法权平衡不是等臂衡器(如传统天平)上的平衡,不一定要求两端总量相同。法权平衡是利用杠杆平衡原理,以宪法法律为支点的跷跷板两端玩家的平衡。[13]

   17.法治的理想状态是法权平衡,其中最紧要的是权力与权利的平衡,是法权结构多方面平衡的基础。

   18.法权平衡分为法权体量(或占比)平衡、法权强度平衡和法权体量—强度综合平衡。

   19.法权平衡的另一面是义务平衡,具体表现为法义务与法外义务的平衡、私义务与公义务的平衡,以及个人相互之间私义务的平衡和公共机关间公义务的平衡。

   20.在法学基本研究方法层面,法权分析方法可以包容阶级分析方法的内容并使之具有法学的专业特征。

   21.法权能力是一个应该有的法学概念,它包括权利能力、权利行为能力、权力能力、权力行为能力四个方面。

   或许,较重要命题列举21个已经足够多。它们们中多数都是我在过去四分之一个世纪之久的时段里已发表的论文中提出和初步论证过的。只是,过去都是零散的存在,撰写此文时才有机会整理、集中起来。

  

   (五)法权说的基础性分析模型[14]

  

   本文作者研究法学问题的哲学指导思想是马克思主义哲学,因而遵循的思路和使用的话语属于哲理法学而非经验主义法学。哲理法学和经验主义法学在研究方法上最大的差别在于,前者承认法现象有本质,强调透过现象在尽可能深入的层次上把握相关法现象的本质从而把握相关法现象本身,而经验主义法学根本不承认法现象后面有对法现象起决定作用的本质,因而也不考虑、不运用通过考察和把握法现象后面的本质的方法、路径来认识法现象本身。这是必须说清楚的,因为,下面展示的法权分析模型也好,整个法权说也好,都属于哲理法学的产品。

   法权说的基础性分析模型分正反两面,正面是法权分析模型,反面是义务分析模型。法权分析模型呈四个纵行五个横行的格局,在宏观上展示了现实的全部各种财产、各种利益和由它们转化而来的法现象构成的客观世界与记载对此客观世界范围和实质之认识成果的法学主观世界之间的关系,其中的法学主观世界是由权、法权、权利、权力、剩余权五个基本概念构成的。法权分析模型同时也在微观的意义上展示了相应客观世界内部各要素的关系和主观世界内部各要素之间的关系。

   从右边数起,第一个纵行由权、法权、权利、权力、剩余权五个基本范畴(概念)排列而成,它们是人感知、研究相关法现象的认识成果,属于这个体系中的主观世界。相对而言,图表中的第二、第三和第四共三个纵行,以及由它们串联起来的要素组成的五个横行,这个经纬网络属于法权分析模型中的客观世界,是法学者感知、研究的对象。在客观的法对象世界里,第二纵行展示的那些基本的法现象是主观世界里的权、法权、权利、权力、剩余权五个概念分别指代的、能够直接或间接为人所感知的研究对象,包括我国宪法、法律直接记载的现象和在宪法、法律中并没有记载但用适当方法能够确认其存在的客观实体(可称法学实体,如法权)。第三纵行标示的是权、法权、权利、权力、剩余权概念分别记录的五类对应法现象后面的利益内容,从唯物主义哲学的角度定位,就是相应法现象的第一级本质。能不能抓住相应法现象的第一级本质,所抓住的内容的准确度如何,取决于研究者的学术能力高低。第四纵行标示的是权、法权、权利、权力、剩余权分别记录的的对五类法现象后面起决定作用的财产内容,亦可谓相应法现象的第二级本质或更深层次的本质。相对于把握法现象的第一层次的本质,研究者准确把握这第二层次的本质更为困难。

  

  

   “法权分析模型”还分别展示了由五个基本概念构成的主观法学世界和作为其反映对象的三层次客观世界各自内部的关系或联系。读者可以看到,在客观世界内部,同主观世界的权、法权、权利、权力、剩余权五基本概念分别对应的任何实体,都同时在潜在或现实的意义上表现为左边三个纵行分别标示的、同时又在横向上体现出来的三种存在形态:如张三的一部手机,它在法现象层次表现为张三的财产权利;在社会内容、社会关系中表现为张三的利益而不是李四、王五等人的利益,也不是国家的利益;在物质层次则表现为可以用一定货币和货币量标示的私人财产即手机。

  

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文章来源:《学术界》2021年第2期
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