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屠凯:论文化权利与表达自由的界分

更新时间:2020-12-16 08:30:46
作者: 屠凯  
在国家机构方面,现以“一个机构两块牌子”形式存在的互联网信息办公室完全向由党的宣传工作部门归口管理的行政机关转型仍有一定障碍。毕竟,互联网不同于有线电视网,已经深入社会生活各个领域,由一个机关负责恐任务过重。但互联网信息办公室完全可以成为新闻时政类直播平台的专门管理者和执法者。至于过去文化行政部门与广电行政部门之间存在的职权争议,可依据媒介形态予以分割。处于广播、电视媒介的经济活动统归国家广播电视总局管理,其他归于文化和旅游部管理。

   在此次党和国家机构改革中,电影没有像广播电视一样留给法律系统规制,而是返回政治系统之中,这是一个值得注意的变化。电影产业存在显而易见的巨大商业利益,且业已为之制定《电影产业促进法》,当前的变化似乎是一个跃出本文分析框架的异数。但是,社会功能系统的演化是一个复杂的过程。电影的制作前端和发行后端、院线和文化内容产生的关系非常不同,参与经济活动的方式也不一样。也许可以预期,未来在电影的前后端之间仍然会形成某种系统分化分工,出现类似于过去出版领域那种表面上彼此交叠、实际上有所区分的现象。

   在现有架构下,除新闻时政类报刊以外,全部文化事业产业应有从事文化活动的广泛权利,同时承担相应义务。对于新闻时政类报刊,可继续坚持意识形态标准严格评价,而非放任其追逐经济利益。对于教育、科学、艺术领域的事务,则应以学术标准和艺术标准正确评价,对创作者和经营者的文化活动及其可能失误,通过学术批评、文艺评论予以解决。毕竟,公民个人的文化产品是其根据宪法赋予的文化权利通过劳动制造出的商品,社会最终会通过市场予以奖惩。公民以营利为目的,以“非主流”“亚文化”为内容的创作,并没有以行政法规甚至刑法惩戒的必要。文化产业制造文化商品,当然更是以营利为合法目的,一般应当依商法来运行。

   对文化权利与表达自由的界分也有利于促进国际贸易和交往。美国于2007年向世界贸易组织起诉中国对书报刊、音像制品和电影产品采取的进口和分销措施违反入世承诺以及WTO规则。83我国被判败诉后修改了《出版管理条例》《音像制品管理条例》等法规,同时对《文化部关于网络音乐发展与管理的若干意见》作出调整。这个事例说明,文化领域的国际贸易及其规则已经深刻影响我国实定法。当然,在国际文化贸易中不允许出口文化产品危害进口国家安全也是被普遍接受的法则。因此,在国内实定法上尽早提出区别政治言论与一般文化产品的细致标准,并使国家机关和进出口企业完全熟悉之,是国际文化贸易健康发展的充分必要条件。

   与国际文化贸易相比,影响更为深远的当属国际文化交往。在推动“一带一路”倡议的过程中,各国将开展“文化交流、学术往来、人才交流合作、媒体合作”,乃至“合作办学”“互办文化年、艺术节、电影节、电视周和图书展”,“合作开展广播影视剧精品创作及翻译,联合申请世界文化遗产,共同开展世界遗产的联合保护工作”等活动。84这一系列活动的基础正是个人和文化事业产业在彼此法域享有广泛的文化权利。毋庸赘言,我国必须充分保护来华人员的文化权利,否则这一切都将无从谈起。反之,一旦文化权利与表达自由得到明确界分,满足国内人民和国外市场日常生活精神需求的文化事业产业,也一定会得到更加广阔的发展空间。

   注释:

   (1)韩大元:《30年来中国宪法学的发展与宪法学者的使命:纪念中国宪法学研究会成立30周年》,载韩大元、莫纪宏编:《中国宪法年刊》(2016年卷),法律出版社2016年版,第4页。

   (2)张翔:《宪法教义学初阶》,《中外法学》2013年第5期。

   (3)李忠夏:《法治国的宪法内涵:迈向功能分化社会的宪法观》,《法学研究》2017年第2期。

   (4)李忠夏:《宪法教义学反思:一个社会系统理论的视角》,《法学研究》2015年第6期。

   (5)刘思达:《中国法律的形状》,《中外法学》2014年第4期。

   (6)翟国强:《中国宪法实施的双轨制》,《法学研究》2014年第3期。

   (7)伍德志:《欲拒还迎:政治与法律关系的社会系统论分析》,《法律科学(西北政法大学学报)》2012年第2期。

   (8)参见姜峰:《权利宪法化的隐忧:以社会权为中心的思考》,《清华法学》2010年第5期。

   (9)关于社会功能系统分化分工与宪法教义学发展的关系,参见泮伟江:《中国本土化法教义学理论发展的反思与展望》,《法商研究》2018年第6期。

   (10)关于社会功能系统的分化分工,参见陆宇峰:《“自创生”系统论法学:一种理解现代法律的新思路》,《政法论坛》2014年第4期。

   (11)参见李林:《中国语境下的文化与法制文化概念》,《新视野》2012年第3期;喻文光:《文化市场监管模式研究:以德国为考察中心》,《环球法律评论》2013年第3期;周叶中、蔡武进:《中国特色社会主义文化立法初论》,《法学论坛》2014年第5期。

   (12)[德]埃利亚斯:《文明的进程:文明的社会发生和心理发生的研究》,王佩莉、袁志英译,上海译文出版社2013年版,第2页。

   (13)参见李林:《中国语境下的文化与法制文化概念》,《新视野》2012年第3期。

   (14)喻文光:《文化市场监管模式研究:以德国为考察中心》,《环球法律评论》2013年第3期。

   (15)周叶中、蔡武进:《中国特色社会主义文化立法初论》,《法学论坛》2014年第5期。

   (16)王锴:《论文化宪法》,《首都师范大学学报》(社会科学版)2013年第2期。

   (17)参见莫纪宏:《论文化权利的宪法保护》,《法学论坛》2012年第1期。

   (18)肖金明:《文化法的定位、原则与体系》,《法学论坛》2012年第1期。

   (19)参见张慰:《艺术自由的文化与规范面向:中国宪法第47条体系解释的基础》,《政治与法律》2014年第6期;黄明涛:《宪法上的文化权及其限制:对“文化家长主义”的一种反思》,《浙江社会科学》2015年第12期。

   (20)参见陈明辉:《言论自由条款仅保障政治言论自由吗》,《政治与法律》2016年第7期。

   (21)李怀德:《论表达自由》,《现代法学》1988年第6期。

   (22)参见陈欣新:《表达自由的法律涵义》,《环球法律评论》2009年第1期。

   (23)参见刘太刚:《表达自由:美国非营利组织的宪政基石》,《法学家》2007年第2期。

   (24)秦前红、黄明涛:《表达自由的理念与限度:香港特别行政区终审法院国旗案与美国最高法院焚烧国旗案比较研究》,《北方法学》2012年第5期。

   (25)参见强世功:《言论自由与公民宗教:从焚烧国旗案看美国自由派与保守派之争》,《清华法学》2008年第1期。

   (26)参见吴汉东:《知识产权领域的表达自由:保护与规制》,《现代法学》2016年第3期;关于商业言论的美国法定义,参见秦前红、陈道英:《公司法人的言论自由:美国言论自由研究领域中的新课题》,《法商研究》2005年第3期。

   (27)参见沈寿文:《“文化宪法”的逻辑》,《法学论坛》2016年第4期。

   (28)马克思:《第六届莱茵省议会的辩论(第一篇论文)》,载中共中央马克思恩格斯列宁斯大林著作编译局编译:《马克思恩格斯全集》(第1卷),人民出版社1956年版,第94页。

   (29)陈欣新:《表达自由的法律涵义》,《环球法律评论》2009年第1期。

   (30)参见秦小建:《言论自由、政治结构与民主协商程序的多元构造》,《法制与社会发展》2016年第5期。

   (31)参见李丹林:《论传媒法的宪法属性》,《南京社会科学》2011年第3期。

   (32)乾宏等:《论表达自由与审判独立》,《中国法学》2002年第3期。

   (33)胡光志、雷云:《版权、表达自由与市民社会》,《法学评论》2008年第2期。

   (34)参见张明楷:《言论自由与刑事犯罪》,《清华法学》2016年第1期。

   (35)参见杜承铭:《论表达自由》,《中国法学》2001年第3期。

   (36)陈欣新:《表达自由的法律涵义》,《环球法律评论》2009年第1期。

   (37)参见杜承铭:《论表达自由》,《中国法学》2001年第3期。

   (38)参见李琦:《教学自由、“有教有类”与权力规训:以厦门大学法学院的两个〈决定〉为个案》,《浙江社会科学》2013年第8期。

   (39)左亦鲁:《公共对话外的言论与表达:从新〈广告法〉切入》,《中外法学》2016年第4期。

   (40)郑贤君:《公立高校教师的学术自由:讲坛上的自由》,《财经法学》2017年第4期。

   (41)参见魏华:《欧洲人权法院对艺术表达自由的规制:以争议艺术判例为切入点》,《法学论坛》2016年第4期。

   (42)喻文光:《文化市场监管模式研究:以德国为考察中心》,《环球法律评论》2013年第3期。

   (43)参见秦前红、黄明涛:《论网络言论自由与政府规制之间的关系:以美国经验为参照》,《武汉科技大学学报》(社会科学版)2014年第4期,;左亦鲁:《公共对话外的言论与表达:从新〈广告法〉切入》,《中外法学》2016年第4期。

   (44)参见熊静波:《表达自由和人格权的冲突与调和——从基本权利限制理论角度观察》,《法律科学(西北政法学院学报)》2007年第1期。

   (45)参见谢海定:《作为法律权利的学术自由权》,《中国法学》2005年第6期。

   (46)江泽民:《发展和繁荣社会主义文艺》,载中共中央文献研究室编:《十四大以来重要文献选编》(下),人民出版社1999年版,第2153页。

   (47)李大钊:《危险思想与言论自由》,载中共中央宣传部办公厅、中央档案馆编研部编:《中国共产党宣传工作文献选编:1915-1937》,学习出版社1996年版,第111页。

   (48)陈独秀:《敬告青年》,载中共中央宣传部办公厅、中央档案馆编研部编:《中国共产党宣传工作文献选编:1915-1937》,学习出版社1996年版,第2页。

   (49)毛泽东:《增强报刊宣传的党性》,载中共中央宣传部办公厅、中央档案馆编研部编:《中国共产党宣传工作文献选编:1937-1949》,学习出版社1996年版,第461页。

   (50)《中共中央关于新解放城市中中外报刊通讯社的处理办法》,载中共中央宣传部办公厅、中央档案馆编研部编:《中国共产党宣传工作文献选编:1937-1949》,学习出版社1996年版,第745页。

(51)《中共中央关于新解放城市中中外报刊通讯社的处理办法》,载中共中央宣传部办公厅、中央档案馆编研部编:《中国共产党宣传工作文献选编:1937-1949》,(点击此处阅读下一页)


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